《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》解讀

　　《中華人民共和國(guó)刑法修正案(七)》 (以下簡(jiǎn)稱《刑法修正案(七)》)于2009年2月28日頒布實(shí)施后，“兩高”研究室共同對(duì)《刑法修正案(七)》涉及的罪名適用問題進(jìn)行了研究，經(jīng)過(guò)多次征求意見、反復(fù)修改形成一致認(rèn)識(shí)。經(jīng)2009年9月21日最高人民法院審判委員會(huì)第1474次會(huì)議、2009年9月28日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會(huì)第20次會(huì)議審議通過(guò)，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定(四)》(以下簡(jiǎn)稱《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》)于2009年10月16日公布施行。這一司法解釋的出臺(tái)，對(duì)于各級(jí)公檢法機(jī)關(guān)統(tǒng)一執(zhí)法、規(guī)范執(zhí)法將發(fā)揮重要作用。

　　《刑法修正案(七)》共涉及14個(gè)刑法原條文，從內(nèi)容上分為兩大類:一是新增加9個(gè)條(款)，對(duì)增加的9個(gè)條(款)相應(yīng)增加9個(gè)罪名。二是修改9個(gè)條(款)。修改的9個(gè)條(款)中改變罪名的有4個(gè)，可以繼續(xù)適用原罪名的有5個(gè)(內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，非法經(jīng)營(yíng)罪，綁架罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪)。《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》共確定罪名13個(gè)。

　　一、研究起草《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》所遵循的原則

　　罪名，是指刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪的名稱。辦理刑事案件，首先需要準(zhǔn)確適用罪名，這是嚴(yán)格區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的前提條件，也是公檢法機(jī)關(guān)統(tǒng)一執(zhí)法、規(guī)范執(zhí)法的必然要求。在研究起草《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》過(guò)程中，注意把握了以下幾個(gè)原則:

　　(一)法定，即嚴(yán)格按照《刑法修正案(七)》條文的具體規(guī)定確定罪名。

　　(二)準(zhǔn)確，盡量從《刑法修正案(七)》條文規(guī)定的構(gòu)成要件上準(zhǔn)確提煉罪名，以使罪名體現(xiàn)犯罪構(gòu)成要件的本質(zhì)和主要特征。

　　(三)簡(jiǎn)練，罪名不是罪狀，需要在辦案過(guò)程中反復(fù)使用，并且引用于法律文書中，要高度概括，簡(jiǎn)練實(shí)用。

　　(四)穩(wěn)定，現(xiàn)有罪名確有修改必要的才修改，以保持罪名適用的連續(xù)性和穩(wěn)定性。

　　二、《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》確定的9個(gè)新罪名

　　(一)利用未公開信息交易罪

　　《刑法修正案(七)》第2條第2款對(duì)刑法第180條作出修正，增加1款作為第4款，將證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪。刑法第180條第1款的罪名是內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，本款的犯罪對(duì)象是“內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息”。罪名應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)本款中的三個(gè)核心要件，即“利用因職務(wù)便利獲取”、“未公開信息”和“交易”，因此確定罪名為“利用未公開信息交易罪”。

　　(二)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪

　　《刑法修正案(七)》第4條在刑法第224條后增加1條，作為第224條之一，將組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)的行為入罪，本條罪名即確定為“組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪”。

　　(三)出售、非法提供公民個(gè)人信息罪

　　《刑法修正案(七)》第7條在刑法第253條后增加1條，作為第253條之一，第1款將國(guó)家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國(guó)家規(guī)定，出售或者非法提供公民個(gè)人信息給他人，情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪。本款罪名將罪狀規(guī)定的行為特征及犯罪對(duì)象列出，確定為“出售、非法提供公民個(gè)人信息罪”。

　　(四)非法獲取公民個(gè)人信息罪

　　《刑法修正案(七)》第7條第2款將竊取或者以其他方法非法獲取本條第1款規(guī)定的信息，情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪。本款罪名確定為“非法獲取公民個(gè)人信息罪”。

　　(五)組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動(dòng)罪

　　《刑法修正案(七)》第8條在刑法第262條之一后增加1條，作為第262條之二，將組織未成年人進(jìn)行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動(dòng)的行為規(guī)定為犯罪。本罪罪狀采用了列舉加概括的表述方式，列舉的行為從屬于概括表述的范圍，應(yīng)當(dāng)使用概括表述，本罪罪名即確定為“組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動(dòng)罪”。有觀點(diǎn)認(rèn)為本罪罪名采用“組織未成年人違反治安管理罪”，這樣文字更簡(jiǎn)潔;也有觀點(diǎn)認(rèn)為本罪罪名應(yīng)與罪狀一致，文字過(guò)于概括易導(dǎo)致司法實(shí)踐中的擴(kuò)大理解。經(jīng)研究，采納了后一種意見。

　　(六)非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪

　　刑法第285條第1款保護(hù)的是國(guó)家事務(wù)、國(guó)防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)�！缎谭ㄐ拚�案(七)》第9條第1款在刑法第285條中增加1款作為第2款，擴(kuò)大了對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的保護(hù)范圍，將違反國(guó)家規(guī)定，侵入第1款規(guī)定以外的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或者采用其他技術(shù)手段，獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)，或者對(duì)該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制，情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪。本款的罪名應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)罪狀規(guī)定的行為特征和犯罪對(duì)象，確定為選擇性罪名“非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪”。有觀點(diǎn)認(rèn)為本款罪名應(yīng)當(dāng)確定為兩個(gè)獨(dú)立罪名，即“非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪”和“非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪”。經(jīng)研究，本款仍然采用選擇性罪名。主要理由是:第一，《刑法修正案(七)》第9條第1款規(guī)定的是一個(gè)復(fù)雜的犯罪構(gòu)成，其中包括兩項(xiàng)可選擇的手段要件，即“獲取該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)”和“對(duì)該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)實(shí)施非法控制”。行為人在具體實(shí)施相關(guān)犯罪過(guò)程中，可能獨(dú)立使用兩種犯罪手段，也可能交叉使用兩種手段。在上述情形下，行為人主觀上都是出于故意，侵犯的客體都是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全，社會(huì)危害性相當(dāng)，符合選擇性罪名適用的一般條件，不宜作為獨(dú)立個(gè)罪評(píng)價(jià)。第二，如果將本款罪名確定為兩個(gè)獨(dú)立罪名，行為人同時(shí)采用“獲取數(shù)據(jù)”和“非法控制”的手段實(shí)施犯罪，則應(yīng)當(dāng)對(duì)其數(shù)罪并罰，這樣有違刑法的謙抑性，也導(dǎo)致與刑法第285條第1款規(guī)定的刑罰(最高刑為三年以下有期徒刑)之間明顯不平衡。第三，將本款罪名確定為選擇性罪名，可由辦案人員根據(jù)案件的具體情況，分解或者并列適用罪名。

　　(七)提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪

　　《刑法修正案(七)》第9條第2款在刑法第285條中增加1款作為第3款，將提供專門用于侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實(shí)施侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪。本款罪名體現(xiàn)了罪狀中規(guī)定的“提供”、“侵入”和“非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具”三個(gè)核心要件。在征求意見過(guò)程中，有觀點(diǎn)認(rèn)為本罪罪名在“提供”后面應(yīng)當(dāng)增加“用于”二字。經(jīng)研究，如果增加“用于”二字，則按照罪狀的規(guī)定，還需相應(yīng)增加“專門”二字，不符合罪名簡(jiǎn)練的原則，且現(xiàn)在確定的罪名不會(huì)產(chǎn)生歧義，因此未予采納。

　　(八)偽造、盜竊、買賣、非法提供、非法使用武裝部隊(duì)專用標(biāo)志罪

　　《刑法修正案(七)》第12條第2款在刑法第375條第2款后增加了第3款，將偽造、盜竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等專用標(biāo)志，情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪。本款罪名同樣將犯罪行為與犯罪對(duì)象列出，確定為“偽造、盜竊、買賣、非法提供、非法使用武裝部隊(duì)專用標(biāo)志罪”。征求意見稿原擬定罪名為“偽造、盜竊、買賣、非法提供、使用軍用標(biāo)志罪”�！蹲锩�補(bǔ)充規(guī)定(四)》吸收了相關(guān)部門的意見，作了兩處修改:一是在“使用”之前增加了“非法”二字。征求意見過(guò)程中，相關(guān)部門提出，由于在文字表述上“偽造”、“盜竊”、“買賣”、“非法提供”與“使用”之間均為頓號(hào)，容易將“非法使用軍用標(biāo)志罪”理解為“使用軍用標(biāo)志罪”。經(jīng)研究，采納了這一意見。二是將“軍用標(biāo)志”修改為“武裝部隊(duì)專用標(biāo)志”，即本罪的犯罪對(duì)象在文字表述上也與罪狀保持一致。

　　(九)利用影響力受賄罪

　　《刑法修正案(七)》第13條在刑法第388條后增加1條作為第388條之一，將國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過(guò)該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受賄賂數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的行為，以及離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施的索賄受賄行為，規(guī)定為犯罪。從罪狀表述分析，行為人索取或者收受賄賂的行為都是圍繞國(guó)家工作人員的職務(wù)或者職權(quán)、地位形成的便利條件，或者離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)、地位形成的便利條件，本罪罪名可以對(duì)應(yīng)《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》第18條規(guī)定的影響力交易犯罪，因此將本罪罪名確定為“利用影響力受賄罪”。