性賄賂：能否定罪？

文／皮皮

謀利者以性作交易。

　　2000年12月6日，在江蘇常州召開的「2000年江蘇省刑法學研討會」上，南京大學法學院碩士研究生金衛(wèi)東遞交給該研討會一篇論文，題目就叫《應(yīng)設(shè)立「性賄賂罪」》。

　　隨后，此論文在全國掀起了一場頭腦風暴，許多專家學者在媒體上討論是否應(yīng)該對「性賄賂」立法，能否在實踐中操作等問題。

　　32歲的金衛(wèi)東是主攻刑事法學方向的碩士研究生，他向記者指出，在某些情況下，性賄賂可以達到財物賄賂達不到的目的；在一定程度上，就其誘惑力而言，性賄賂的社會危害和持續(xù)性，有時甚至超過財物賄賂；性賄賂一旦既遂，具有多次為行賄者謀取不正當利益、多次危害社會的特徵，滋生腐敗，導致權(quán)力質(zhì)變、國有資產(chǎn)流失。以下是金衛(wèi)東闡述的一些論斷精要。

「性賄賂」危害極大

　　性賄賂犯罪具有多次社會危害性和持續(xù)性，即性賄賂一旦既遂，具有多次為行賄者謀取不正當利益、多次危害社會的特性。這是一般財物賄賂所不具有的�？梢哉f，在某些情況下，性賄賂可以得到財物賄賂根本得不到的利益或要求，財物達不到的目的，性賄賂往往可以達到。所以在一定程度上，就其誘惑力而言，性賄賂的社會危害性有時甚至遠遠超過財物賄賂，這是有例可證的。 比如在成克杰一案中，他的情婦李平利用兩人之間的特殊關(guān)系，長時間、大規(guī)模進行違法犯罪活動，而這些非法利益，又豈是送上個幾百萬元能夠達到的？

　　因此，性賄賂案件呈逐年上升趨勢。根據(jù)紀檢監(jiān)察機關(guān)和最高人民檢察院統(tǒng)計資料看：性賄賂犯罪在賄賂犯罪中所占比重呈上升之勢。牽涉國家干部級別愈來愈高，由縣處局級直至省部級干部，而且人數(shù)也越來越多。

　　同時，「性賄賂」的社會危害形式也趨于復雜、多樣，以色謀權(quán)、以色謀錢、以色謀利，諸如：升遷、榮譽、雇傭、簽證、手續(xù)等等其他利益或要求。以色謀「傘」，即一些犯罪分子和當?shù)睾谏鐣�勢力，以色行賄拉攏、腐蝕一批當?shù)攸h政要員和一些政法干部，謀取其進行違法犯罪活動或逃避法律制裁的「保護傘」。

「性賄賂」的本質(zhì)

　　根據(jù)中國《刑法》的規(guī)定：賄賂罪侵害的客體是國家工作人員職務(wù)的廉潔性，其實質(zhì)是使公權(quán)屈從于私權(quán)。性賄賂也是如此。

　　從理論上講，賄賂無非是行、受賄雙方權(quán)與利的交易。一方面受賄人以手中之權(quán)為他人謀利，侵害了國家工作人員廉潔性。另一方面，行賄人為達到個人目的，通過付出行賄而滿足受賄人的要求。其雙方的交易行為實質(zhì)上都侵害了國家工作人員的廉潔性。所以，由犯罪構(gòu)成上來講，性賄賂本身已具備成賄賂犯罪的所有充足要件。即：客體上侵犯了國家工作人員職務(wù)的廉潔性；客觀方面行、受賄雙方以發(fā)生性關(guān)系作為交換，為己或為第三者謀利；主觀上直接故意，當然其主體是具有刑事責任能力的自然人和單位組織。 從客觀認定講，對賄賂而言不僅要看受賄人獲得了什么物質(zhì)利益或需要，更要看受賄人受賄后，利用職務(wù)給國家、集體造成了何種損失，不能僅由量刑、實際操作的角度去考慮財物計算便利性，致使排除性賄賂等這部分非財產(chǎn)性利益賄賂犯罪的現(xiàn)實性、可能性和危險性，忽視其對社會造成的危害性和對國家工作人員職務(wù)廉潔性的侵害而將其置于刑法射程之外，使之逃脫法律制裁，這等于是在犧牲司法利益，這是有違罪責自負、違者必究、罰當其罪的刑法原則的。所以在任何領(lǐng)域內(nèi)，以任何形式、方法而實施的賄賂犯罪，無論是財產(chǎn)性利益，還是非財產(chǎn)性利益，無論是承諾還是欲望，只要其實質(zhì)上侵害了國家工作人員的職務(wù)廉潔性，都構(gòu)成賄賂犯罪，都應(yīng)當在法律上予以確認。 實踐中此類案例屢見不鮮，難以盡舉，給我們以反思：性不是商品，但在特定條件下，性交作為一種價值的報酬或利益，以畸形的等價交換形式，演出著一幕幕丑劇。如湛江海關(guān)關(guān)長曹秀康被張漪用色相拉下水之后的走私案、廣西第一貪李乘龍用色情賄賂的貪污案都給國家造成極大損失。在社會上造成了極其惡劣的影響,其社會危害性之嚴重程度遠非有形的物質(zhì)，有價的財物數(shù)額所能比擬的。

「性賄賂」能否立法？

　　目前，世界大多數(shù)國家在擴大賄賂犯罪主體范圍的基礎(chǔ)上，又進一步擴大了賄賂犯罪的內(nèi)涵外延，即均將「非財產(chǎn)性利益」作為賄賂犯罪的內(nèi)容，且在各自的刑法典中明確予以規(guī)定。

　　如《德國刑法典》331條規(guī)定：「公務(wù)員或從事特別公務(wù)的人員，對于現(xiàn)在或?qū)�來的職�?wù)上的行為要求、期約或收受利益者，均為受賄罪�！蛊渲小咐�益」指非財產(chǎn)性利益，也包括性賄賂。同時《加拿大刑法》108條、109條，《奧地利刑法》第304條、第305條、第306條等均將非財產(chǎn)利益作為賄賂犯罪的內(nèi)容，可見各國對「賄賂」既指財物性利益，也包括其他利益，即除財物外一切足以供人需要或滿足的人們欲望的有形或無形的利益，當然包括性賄賂。

　　中國應(yīng)借鑒國外的合理立法模式，順應(yīng)世界打擊賄賂犯罪的立法趨勢，在擴大主體范圍的同時，還須將賄賂內(nèi)容擴大至「非財產(chǎn)性利益」，并設(shè)立賄賂犯罪罪名。

　　金衛(wèi)東最后透露了他對性賄賂立法的建議：

　　(1)性賄賂手段及形式：

　　1.收受：國家工作人員對于相對人直接或間接提供的性賂賂，予以接受。 2.索�。簢�家工作人員直接或間接向相對人要求或示意要求、請求或表示愿意接受，即索取。

　　3.行賄：行為人（任何自然人、單位）為謀取不正當利益，直接或間接給予國家工作人員以性賄賂的行為。

　　(2)關(guān)于性賄賂的范圍認定：

　　用性賄賂使國家工作人員為其謀取不當利益的范圍，筆者認為，應(yīng)界定為：任何借貸、就業(yè)雇傭、合同訂立、走私、債務(wù)清償?shù)牟糠只蛉�部、提供保證或擔保、證券交易機密的泄露，以及免受法律的刑事、民事、行政性質(zhì)的訴訟、控告及懲罰等。關(guān)于處罰應(yīng)比照中國《刑法》關(guān)于賄賂罪的具體處罰條例為標準；對于單位法人，用色情進行賄賂犯罪的，根據(jù)中國刑法關(guān)于法人處罰原則進行處罰。

摘自《新民周刊》2000年第52期

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